了得網法律_商事登記統一立法研究

從2014年至今，整個商事登記制度進行了革新，以期跟進國家經濟體制改革的目標。從目前的改革成果來看，我國對商事登記立法進行了許多顛覆性改革，但依舊是對原有制度的修補，仍然采用分散立法的模式，而且都是行政法規和部門規章的修改和制定，效力較低，整個改革進程由國務院和國家工商總局主導。雖然法規和規章的草案向社會各界公開征求意見，仍然無法完全擺脫行政主導的不利影響，部門利益的侵蝕對改革的成效仍有衝擊。商事登記是保障公民營業權的基本制度，應當以法律的形式構建統一的市場準入制度，為打造法治化和國際化的營商環境提供制度支持。本書對商事登記統一立法的理論框架和制度構造進行了深入分析。劉訓智編著的《商事登記統一立法研究》由導論、正文（第一篇：理論框架、第二篇：制度構造）和結論三個部分組成，正文共分為九章。第一篇為理論框架，第一章梳理我國商事登記立法的現狀及問題。我國現行商事登記立法分散在不同的法律法規中，造成商事登記立法體繫零亂，法規重疊，甚至存在矛盾，也是造成商事主體地位不平等的根源之一。雖然2014年進行了較大幅度改革，但是沒有突破分散立法的束縛，仍然存在許多不足之處。第二章分析我國解決商事登記立法問題的路徑選擇。我國商事登記立法存在的問題源於分散的立法模式，那麼統一商事登記立法便成為解決問題的較佳思路。在統一商事登記立法時應當借鋻域外商事登記立法的先進經驗，立足於我國國情，選擇由人大常委會制定商事登記法的進路，盡量避免或減少行政機關尤其是登記機關對商事登記法的不當干預，夯實商事登記法的民主基礎。第三章對我國商事登記進行統一立法的必要性和可行性進行論證。我國對商事登記進行統一立法有著重要的理論價值和現實意義，也具備了國內和國際方面的條件等可行性因素。另外，本章分析了統一立法可能存在的障礙性因素，並提出了解決措施，盡量減少外部和內部對商事登記統一立法產生的不利影響和消極效應。第四章為我國商事登記法的基礎理論。本章詳細論述了商事登記法的性質及其在商法體繫中的地位、基本原則、價值取向、功能定位，並勾勒清晰的結構框架。商事登記法應當屬於具有私法屬性的商法制度，確立經營自由、誠實信用、高效便捷三項基本原則，以公平、安全、效率為價值取向，在保障其資格確認、監督管理功能的基礎上，彰顯服務功能和激勵功能。第二篇是制度構造。第五章主要論述商事登記法對具體制度的構建。商事登記法雖然屬於程序性規則，卻也包含部分實體性內容，如登記機關、登記事項和登記效力。根據目前的實際情況，商事登記法應繼續選擇工商行政管理機關作為登記機關，繼續深化改革其登記職能向服務的方向轉變，對登記事項中的注冊資本、經營範圍、住所、商號等予以改革和優化，明確登記的創設效力、確認效力和公示效力。商事登記法的邏輯結構則適合總則與分則、一般條款與具體規定的遞進關繫，以此塑造商事登記法宏觀和微觀兩個層面的結構，同時合理配置登記規範，搭建科學的規範結構。商事登記法的程序安排必須縮短登記周期，堅持形式審查和審慎審查，以符合現代市場經濟對效率的要求。同時明確公告程序和效力，提高登記的公示公信效力。第六章提出構建現代市場進入機制。商事登記法應當確立現代市場進入機制，通過一繫列的機制設計明確商事主體的法律地位，摒棄過去重公有制而輕私有制的做法，平等對待不同所有制形式的商事主體，根據商事主體的組織形態確定市場進入條件和登記標準。這是構建現代商事主體制度的基礎。也是塑造商事主體法律人格的前提，可以為我國商事主體制度提供經驗。通過商事登記對商事主體的資格確認，塑造其法律人格，並賦予商事人格權，以此區別民事主體，型構商事主體制度，完成民事主體向商事主體轉換的程序安排。第七章論述商事登記法的信息公示和信用監管機制。民事主體經過商事登記制度完成主體資格的轉換，取得商事主體資格，就可以進入市場開展經營活動。在商事登記的層面，除了商事主體資格的確認，還有一個很重要的功能就是形成商事主體最為初始的信用。商事主體的資格確認和信息公示對外彰顯的是商事主體的合規性，體現了商事主體的誠信態度，因為這些信息的真實性是由商事主體自己擔保的，通過登記機關登記公示後，具有了公信力，如果商事主體提供虛假信息，將會面臨信用約束機制的懲戒，在市場經營中受到限制，甚至被淘汰出局。如果商事主體誠信經營，其信用信息會在登記機關的公示繫統中形成良性記錄，會促進其商譽的不斷積累，從而擴大商業機會和市場份額。這樣的程序安排其實就是一種信用機制，通過年度報告公示、經營異常名錄等措施具體實施，具有約束和激勵的功能，為市場信用制度提供了主要基礎性數據和制度供給。第八章主要分析商事登記法的救濟機制和責任體繫。商事登記是保障公民有效行使經濟權利、提供市場信息公示平臺的程序規則，本質上屬於權利保障機制。基於法理上有權利必有救濟的原理，在商事登記法律關繫中，當事人遭遇侵權，受到損害的應當得到法律的救濟，獲得補償或賠償。現行商事登記立法為企業法人和個人獨資企業提供的救濟措施主要是行政復議和行政訴訟，但是對於其他商事主體的救濟途徑卻沒有明確規定相應的救濟措施。商事登記法應當為登記過程中遭受損害、不服登記機關決定的當事人或商事主體提供合理的救濟途徑。這些救濟機制主要包括行政救濟和司法救濟。現行商事登記立法中的行政責任、民事責任、刑事責任共同構成了商事登記的法律責任體繫。但是在社會轉型時期，這些責任條款依然無法有效遏制商事登記中的違法行為尤其是失信行為，民事賠償責任的缺乏無法為利益受到損害的當事人提供有效救濟。商事登記法應當整合現有的資源，根據現代市場經濟的實際需求設定商事登記法律責任，保證商事登記信用機制發揮作用，為當事人提供有效的救濟措施。第九章則是關於商事登記市場退出機制的建構問題。現代市場經濟崇尚市場主體在進入與退出決策上的自主性，這是市場機制公平競爭環境的重要基礎。對於商事主體進入和退出市場，都是市場準入制度的重要內容，而且都是通過商事登記制度予以實現的。但是我國現行商事登記立法偏重於對商事主體進入市場的行為控制和監管，忽視了商事主體退出市場的相關程序設計，隻是簡單的以弔銷營業執照和注銷登記作為退出機制。由於商事登記中的市場退出機制不完善，實踐中暴露出許多問題，給市場經濟的發展造成了障礙。我國制定商事登記法時應當構建完備的市場退出機制，保障商事主體有序退出市場，保證市場的活力。結論是對前文論述的觀點概括和內容總結。我國目前正在推進商事登記立法改革工作，並修改了部分商事登記法規和規章，頒布了一些新的行政法規和部門規章，取得了一定成效，一定程度上實現了市場機制起決定作用的制度安排。但是現階段的改革成果沒有完全跟上現代市場經濟體制發展的要求。在商事登記立法改革的過程中，國家決策機構應當具有這樣的決心和勇氣：從登記制度入手，創造市場法治要求的營商環境，實現不同所有制商事主體的平等地位，營造公平有序的市場競爭環境，為市場決定作用下的企業法治建設提供制度保障。要實現這一目標，應當克服過去行政立法的路徑依賴，充分認識公民經營權（營業權）的市場地位和法律地位，將這一權利的保障和行使規則上升到法律層面進行建構，制定一部統一的商事登記法，為我國商法基礎理論的深入和商事主體制度的構建奠定制度基礎。

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