林文學編著的這本《建設工程合同糾紛司法實務研究》以解決司法實務難題為基本目標，對實踐中存在的工程造價鋻定、實際施工人、黑白合同、合同效力、工程質量爭議、工期認定、工程欠款、工程價款優先受償權等問題進行深入研究，並提出創造性的解決思路。同時，對建設工程合同中存在的理論問題亦作了深入思考，如鋻定權與司法權的邊界問題、建設工程無效合同的認定問題、合同無效後的處理問題、工程價款優先受償權的性質問題、情勢變*原則的適用問題、在建工程風險負擔問題，等等。

本書是由林文學編著的《建設工程合同糾紛司法 實務研究》。《建設工程合同糾紛司法實務研究》共 分五章，第一章為概論，第二章是建設工程合同主體 的認定，第三章 是建設工程合同的訂立及效力分析，第四章是建設工 程合同履行爭議的解決， 第五章是建設工程民事責任的認定。 第一章概論。分析了建築業和建設工程合同糾紛 案件審理情況，得出了建 設工程合同糾紛案件一、二審總量雖然平穩，但上訴 率高、發改率高、裁定再審 率高的特點。分析了建設工程合同往往是組合合同、 有別於承攬合同，具有特 殊性。審理建設工程合同糾紛案件要堅持工程質量第 一原則、規範建築市場秩 序原則、平衡合同各方當事人利益原則，以及誠實信 用原則。對管轄、舉證責任 以及工程造價和質量鋻定等程序問題做了分析。對承 包方提交工程結算報告 發包方不予答復工程價款舉證責任的承擔、不是備案 印章所蓋的合同證據效力 的認定以及現場簽證權限的舉證責任作了分析。指出 了工程造價鋻定存在的 問題，明確了造價鋻定權與司法審判權的關繫以及鋻 定程序的運行。 第二章建設工程合同主體的認定。分別對發包方 、建築物所有人、聯建單 位、總承包方、分承包方、違法分包的承包方、轉承 包方、掛靠承包方、內部承包 方、內部職能部門、臨時性機構、收取工程款人員、 收取材料人員、工程價款債權 受讓人的認定、權利義務及其責任承擔作了分析。對 於實際施工人，要以向相 對方提起訴訟為原則，隻在特定的情況下可以向發包 方提起訴訟，實際施工人 的債權人不是實際施工人，發包方隻在欠付工程款的 範圍內對實際施工人承擔 責任，同時指出實際施工人可以以合同相對方為被告 ，申請追加發包方或者總 承包方為第三人參加訴訟，在相對方怠於行使權利時 提起代位權訴訟等正當法 律路徑維護權益。 第三章建設工程合同的訂立及效力分析。對於黑 合同的效力要認定無效。 適用《建設工程施工合同解釋》第21條的條件是：白 合同有效，白合同必須是備 案的中標合同，黑合同必須是對備案的中標合同的實 質性背離，隻適用於結算 爭議，如果雙方在結算確認書上簽字，尤其是結算完 畢的情況下，不再適用。對 沒有資質或者超越資質、借用資質、必須進行招標而 未招標或者中標無效、非法 轉包、違法分包、掛靠、未取得建設用地使用權證、 未取得建設工程規劃許可證、 未取得施工許可證、以低於工程建設成本的投標價格 訂立以及墊資等10類合 同的效力作了分析。在分析無效的原因時，指出反映 當事人真實意思的合同認 定為無效，最本質的是有一個更高的價值需要保護。 有些無效合同可以通過履 行得以補正。由於存在強烈的契約私人治理的模式和 機制，不能僅僅寄希望於 法律強制性措施或者連帶責任的功能，而是需要從法 律、經濟、社會等多個層面 著眼，建立綜合的長效機制。要減少無效合同，必須 從源頭上公平分配建築市 場資源，抓住工程質量這個核心，加大行政制裁力度 ，慎用民事制裁措施，充分 利用解除合同、違約責任、侵權責任等手段。 第四章建設工程合同履行爭議的解決。建設工程 合同履行過程中，主要爭 議表現在質量、工期和工程價款三個方面。關於質量 爭議。分析了承包方、發 包方、工程勘察設計單位、工程監理單位以及建築材 料、建築構配件和設備供應 單位的質量責任。發包方擅自使用未竣工驗收的工程 ，應理解為工程視為已經 竣工驗收，承包方不再承擔質量責任，承包方仍應按 照合同約定和法律規定承 擔保修責任。關於工期認定。明確了開工日期、竣工 日期、節點工期、工期順延 以及停工窩工損失的承擔。指出如果發包方僅僅以承 包方未在規定時間內提 出工期順延申請主張不能順延工期，該主張不能成立 ；如果建設工程施工合同 中明確約定不在規定時間內提出工期順延申請視為工 期不順延的，應遵從合同 的約定。關於工程價款的認定。分別研究了依據合同 約定、工程變更、未完工 程、承包方提交竣工結算文件、合同約定與審計結論 、墊資、工程預付款進度款、 工程質量不合格、合同無效等九種情形下的工程價款 的認定。分析了工程欠款 利息的性質、起算點、計算標準。對建設工程價款優 先受償權的性質及效力作 了研究，明確了各項權利的順次。對建設工程價款優 先受償權的權利主體、權 利客體、權利保障範圍、行使方式、行使期限作了明 確。認為建設工程價款優先 受償權無須登記，也不能約定放棄。最後對情勢變更 原則在建設工程合同中的 適用作了研究，指出情勢變更原則不得約定排除適用 ，適當時候取消高級人民 法院和最高人民法院需對適用情勢變更的案件進行審 核的規定。 第五章建設工程民事責任的認定。分析了承包方 和發包方違約責任的主 要形態和主要責任形式，對不可抗力、免責條款、對 方過錯、雙方過錯等免責或 者減責事由作了分析。指出對建築物倒塌造成發包方 人身財產損害的，應適用 《合同法》第282條的規定；建築物倒塌造成發包方 以外的其他人的人身財產損 害的，應適用《侵權責任法》第86條的規定。根據對 現行法律規定、示範合同以 及配套制度的分析，在建工程的風險負擔不宜直接適 用買賣合同關於交付前由 出賣方負擔、交付後由買受方負擔的規則，而宜由發 包方承擔風險。

第一章 概論／1
第一節 建築業和建設工程合同糾紛案件狀況／1
第二節 建設工程合同特點／6
一、建設工程合同往往是組合合同／6
二、建設工程合同有別於承攬合同／7
三、建設工程合同的解除具有特殊性／10
第三節 審理建設工程合同糾紛案件的指導思想／14
一、堅持工程質量**原則／14
二、堅持規範建築市場秩序原則／17
三、堅持平衡合同各方當事人利益原則／17
四、堅持誠實信用原則／18
第四節 審理建設工程合同糾紛案件的程序問題／20
一、管轄／20
二、舉證責任／23
三、工程造價鋻定／29
四、工程質量鋻定／47
第二章 建設工程合同主體的認定／49
第一節 發包方／49
一、總承包方作為發包方／50
二、發包方與建築物所有人／50
三、聯建單位／50
第二節 承包方／57
一、施工單位準入制度／57
二、總承包方／59
三、分承包方／60
四、違法分包的承包方／6l
五、轉承包方／62
六、掛靠承包方／62
七、內部承包方／65
第三節 實際施工人／67
一、實際施工人以向相對方提起訴訟為原則／68
二、實際施工人在特定的情況下可以向發包方提起訴訟／68
三、實際施工人的債權人不是實際施工人／72
四、發包方隻在欠付工程款的範圍內對實際施工人承擔責任／73
五、充分利用實際施工人權益保護的正當法律路徑／75
第四節 其他主體／76
一、發包方或者承包方內部職能部門／76
二、發包方或承包方設立的臨時性機構／77
三、收取工程款人員／77
四、收取材料人員／78
五、工程價款債權受讓人／79
第三章 建設工程合同的訂立及效力分析／81
第一節 工程招投標／82
一、必須進行招標工程／83
二、黑白合同／85
第二節 合同效力分析／95
一、承包人未取得建築施工企業資質或者**資質等級簽訂的合同／96
二、沒有資質的實際施工人借用有資質的建築施工企業名義簽訂的合同／98
三、必須進行招標而未招標或者中標無效的合同／98
四、非法轉包合同／98
五、違法分包合同／99
六、掛靠合同／99
七、未取得建設用地使用權證、建設工程規劃許可證而簽訂的合同／100
八、未取得施工許可證而簽訂的合同／101
九、以低於工程建設成本的投標價格訂立的合同／102
十、墊資合同／103
十一、其他情形合同效力的判斷／105
第三節 合同無效後工程價款的認定／107
一、工程竣工驗收合格／108
二、工程竣工驗收不合格／111
三、工程未竣工／111
四、無效合同法律後果的思考／111
第四章 建設工程合同履行爭議的解決／117
第一節 工程質量爭議／117
一、工程質量缺陷的認定／117
二、承包方的工程質量責任／121
三、發包方的工程質量責任／133
四、工程勘察、設計單位的質量責任／135
五、工程監理單位的質量責任／138
六、建築材料、建築構配件和設備供應單位的質量責任／139
第二節 工期的認定／140
一、開工日期／140
二、竣工日期／141
三、節點工期／143
四、工期順延的確定／143
五、停工、窩工損失的承擔／145
第三節 工程價款的認定／149
一、工程價款的結算／149
二、工程欠款利息／165
三、建設工程價款優先受償權／168
第四節 情勢變*原則在建設工程合同中的適用／186
一、工期的變*／187
二、工程價款的變*／188
三、情勢變*能否約定排除適用／190
四、適用情勢變*原則的特殊程序／190
第五章 建設工程民事責任的認定／192
第一節 違約責任／192
一、承包方的違約責任／192
二、發包人的違約責任／202
三、免責或者減責事由／203
第二節 侵權責任／207
一、違約與侵權責任競合／207
二、建築物倒塌造成他人損害責任／207
三、在公共場所或者道路上施工造成他人損害責任／208
第三節 在建工程風險負擔／209
參考文獻／212
附錄1 本書常用法律、法規、司法解釋、規章縮略語對照表／214
附錄2 建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（試擬稿）／217
索引1 關鍵詞索引／220
索引2 案例索引／226
後記／228