了得網法律_股權信托受托人法律地位研究(精)/清華大學優秀博士學位論文叢書

第一節創作背景與動因〖*1〗一、創作背景信托是一項**的財產轉移與財產管理制度，與其他類似制度相比，具有整合性、靈活性、穩定性和安全性等優越性。參見周小明：《信托制度：法理與實務》，中國法制出版社2012年版，第8184頁。在英美法歷**，信托原本是一種規避普通法的消極性財產轉移制度，隨著封建制度的瓦解及經濟社會的發展，逐漸轉變為積極管理金融資產的*主要工具。不過，信托在財產傳承、財富管理方面的作用也並未削弱，以生前信托和遺囑信托為主要形式，信托一直是家庭內部進行財富傳承與管理的**。正如蘭貝爾教授所言：“信托這一源自中世紀末的家族財富轉移方式，迄今，在轉讓人擁有大量資產或復雜家庭事務時，仍然是安排代際財富轉移的主要工具。”John H. Langbein, The Secret Life of the Trust: The Trust as an Instrument of Commerce, 107 Yale L. J. 165, 165 (1997).可以說，現代信托制度集財產轉移、財富管理與資產管理等多項功能於一身，在民事和商事、私人和公益、資產管理和財富傳承等眾多領域，均呈獨領風騷的運用態勢。
在相當長時期內，信托財產的範圍主要局限在不動產領域，公司的股權（包括股票，下同）因公司制度和資本市場不完善而風險過高，與當時主流的信托財產保值觀念不符合，受到嚴格限制或禁止，私人企業的證券通常被排除在受托人可以投資的“法定清單（Legal List）”之外。隨著經濟社會的發展，社會財富的形態發生轉變，信托財產範圍也從狹窄的不動產走向寬泛的動產、無形財產及財產性權利，公司股權因其巨大的財富價值、增值空間，以及分散投資組合下風險的可控性，在現代社會已經成為主要的信托財產形態。與之相應，信托持有股權的合法性為判例和立法普遍認同。在英國，《1961年受托人投資法案》**允許受托人投資於企業的股權（Equity Stocks），並明確列為第二類投資項目。借助信托目的的多樣性與信托制度的靈活性，股權信托可以實現股權投資、股權管理、控制公司、並購重整、家族治理等諸多功能。股權信托不僅是傳承財富、延續商業生命的重要形式，可以保護家族財富免受離婚析產、宣告破產等追索，為一般民眾、企業家普遍青睞，而且也是一種管理和控制公司的高效、專業手段，在管理層收購（Management Buy\\|Outs，簡稱MBO）、員工持股計劃（Employee Stock Ownership Plan，簡稱ESOP）及企業改制中均大展身手。以股權投資信托為主的股權信托還被大量運用於私募、理財等金融領域，在投資領域大放光彩。另外，節稅規劃功能也是股權信托*吸引人的地方之一。無論是在商事經營還是民事活動中，股權信托均受到高度關注，呈現蓬勃發展的態勢。
我國引入信托制度較晚，但在國民經濟高速增長以及金融分業經營的大背景下，信托業發展極為迅速（如圖0.1），2012年底即已成為第二大金融部門，2015年末信托全行業管理的信托資產規模達16.30萬億元，跨入“16萬億元時代”，殷醒民：《2015年度中國信托業發展評析——行業轉型的初露成效》，載中國信托業協會網站“行業數據”版塊，訪問網址：http://www.trustee.org.cn/xtxh/analyze/40505.htm，*後訪問日期：2018年5月5日。此後又迅速跨越18萬億元（2016年3季度）、20萬億（2016年圖0.12011年至2017年4季度信托全行業管理的信托資產規模（單位：億元）圖片來源：本書根據公開數據繪制 4季度）大關，2017年4季度末信托資產規模已達26.25萬億元。中國信托業協會發布的《2017年4季度末信托公司主要業務數據》，訪問網址：http://www.xtxh.net/xtxh/statistics/44151.htm，*後訪問日期：2018年5月5日。另外，本書附表中統計了信托全行業資產規模的增長情況，供參閱。信托業協會根據功能將信托分為融資類、投資類和事務管理類三類業務，從圖0.2中的三類信托業務占比情況來看，自2011年以來，融資類信托的占比持續下降，事務管理類信托占比持續上升，而投資類信托相對穩定，一直維持在20%~40%的比例。在投資類信托中，以股權投資信托業務發展尤為迅猛，相關規範相繼出臺。
圖0.22011年至2017年四季度各類信托業務的占比變化圖片來源：本書根據公開數據繪制然而，隨著金融、經濟及經營環境的變化，支撐我國信托業快速增長的原有業務模式難以為繼，優化私募投行業務並向資產管理業務、財富管理業務進行戰略轉型，是信托公司未來發展的必然出路。參見周小明：《信托業基本業務模式的轉型》，載《中國金融》2013年第21期，第4850頁。與此同時，我國即將迎來家族財富*替的高峰期，社會大眾存在迫切的財富傳承需求。據中國民生銀行和胡潤百富公司聯合發布的《2014—2015中國超高淨值人群需求調研報告》統計，我國個人總資產超過1億元人民幣的高淨值人群中，主體是企業的擁有者，占到80%，個人總資產在5億以上的超高淨值人群也以企業主為主，並且近七成超高淨值人群面臨企業交班的問題。2017年11月，中信銀行私人銀行與胡潤研究院聯合發布《**視野下的責任與傳承——2017中國高淨值人群財富管理需求白皮書》*是明確，86.2%的企業家開始考慮或著手準備家族傳承的事情，但家族傳承面臨接班人、企業權屬及市場內外環境三大挑戰。其中，接班人問題主要體現在接班人繼承意願低、接班人理念與企業價值取向衝突等；企業權屬的問題主要包括職業經理人稀釋控制權，家族成員復雜、權屬不清，一代企業家思想固化、難退二線等；市場內外環境挑戰則體現在中**族傳承起步晚、專業經驗少且缺乏長期規劃，**統一報告標準（CRS）的實施影響原有家族傳承的規劃。以家族企業傳承為主體的家族傳承浪潮，為股權信托提供了巨大的市場需求。
在信托公司向信托本業回歸、家族財富傳承*替的潮流下，以股權信托為核心的家族信托呼聲日漸高漲，一些信托公司與銀行部門也開始涉足，試圖作為業務轉型的突破口。原中國銀行業監督管理委員會（即原中國銀監會，現已調整為中國銀行保險監督管理委員會，簡稱中國銀保監會）2018年3月，經十三屆全國人大一次會議審議通過，國務院機構改革方案決定組建中國銀行保險監督管理委員會，不再保留中國保監會和中國銀監會。4月8日，中國銀保監會正式掛牌成立。為方便起見，本書將以“原中國銀監會”“原中國保監會”指代2018年4月前的機構，將以“中國銀保監會”指代2018年4月後的機構。發布的《關於信托公司風險監管的指導意見》（銀監辦發〔2014〕99號）中，明確強調在推動信托公司業務轉型的過程中，信托公司應當“探索家族財富管理，為客戶量身定制資產管理方案”。2015年10月，原中國銀監會信托監管部主任鄧智毅亦撰文表示，允許符合條件的信托公司研究試點家族信托並制定相關業務規則。《銀監會信托監管部負責人發聲支持信托公司上市》，網址：http://finance.china.com.cn/money/trust/20151010/3374250.shtml，*後訪問時間：2017年10月21日。由於家族財富的主要形態就是股權，家族信托的試點及相關業務規則的研究繞不開股權信托。2015年底，原中國銀監會開始醞釀信托業務分類，並在2016年12月底召開的中國信托業年會上明確提出信托“八項業務”，將信托業務分為股權信托、債權信托、同業信托、標品信托、資產證券化信托、財產權信托、公益（慈善）信托、事務信托八大類（見圖0.3），要求信托公司根據各自的戰略規劃、資源稟賦和目標定位，探索差異化、專業化的發展路徑。2017年4月中旬，原中國銀監會信托監管部下發《關於印發〈信托業務監管分類試點工作實施方案〉的通知》（信托函〔2017〕29號），並將《信托業務監管分類基礎報表（試行）》和《信托業務監管分類說明（試行）》作為附件一同下發，肯定了前述信托“八項業務”的分類，並正式啟動“試點改革”參與此次試點改革的是外貿信托、安信信托、中建投信托、重慶信托、平安信托、中融信托、中航信托、交銀**信托、陝國投信托、百瑞信托10家信托公司。，試點時間是2017年5月1日至12月30日。在試點基礎上，中國銀保監會將加快研究出臺有針對性的配套監管制度，在統一的信托業務監管分類基礎上逐步形成完善的信托會計核算、監管統計、淨資本管理和保障基金認購等各項制度，進而在全行業全面實行新的業務分類。參見鄧智毅：《穩步推進信托公司業務分類試點改革》，載《中國銀行業》2017年第3期，第47頁。不過，這一分類出於監管目的，對股權信托的定義過於狹窄，局限於以資金設立信托並投向封閉公司股權的信托，無法涵蓋以股權作為信托財產設立信托等情形。對此，本書將在第一章股權信托的定義中闡述。
圖0.3信托“八項業務” 圖片來源：本書作者繪制二、創作動因近幾年來，隨著信托業轉型，**家族信托業務有序展開，成果可圈可點。股權信托雖然呼聲甚高並取得了一些突破，但運用仍然相對有限，與其作為家族信托核心的地位不相符合。究其根源，在於現行法律制度缺失，股權信托受托人在法律上的地位較為模糊，權力、義務和責任難於界定，影響了信托公司開展股權信托的積極性，也令委托人對股權信托的功能作用存在很大疑慮。
（一）制度和理論供給不足，嚴重制約股權信托的開展金融是*變動不居、*富創新的領域，相關理論與制度規範往往落其半拍，但作用卻不可低估。金融業務猶如逐利奔騰的野馬，隻有套上理論與制度這一韁繩，纔能夠按照人們預想的軌道穩步前行。可以說，金融業繁榮的關鍵，依賴於充分的理論供給與合理的法律制度。該原理同樣適用於股權信托。股權信托是實踐產物，先制度而行，是實現家族財富傳承的優良形式，也是我國信托業轉型的重要出路，具有極為廣闊的發展前景。然而，由於目前我國尚無股權信托的專門法律、法規，致使設立股權信托面臨信托登記制度缺失、監管者敵意以及不享受稅收優惠等障礙，嚴重制約了股權信托業務的快速發展。

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