了得網文學_戒石銘與皮場廟(中國古典名著的法眼解讀)

休書的形式要件休妻要有書面文件“休書”，按照在日本保留的一條唐代《戶令》條文，“休書”應該由丈夫親筆書寫，由兒子、雙方父母及兄弟姐妹等近親屬、東鄰西鄰、見證人署名。如果丈夫不會寫字，可以由別人代寫，丈夫應該“畫指為記”。這裡的“畫指”，是指在書面文件上寫好的自己姓名之下，用毛筆畫出自己的一根手指（一般是食指）的長度，並在指尖、指節的位置畫出短線。也有的是僅僅在姓名後點出指尖及兩節指節的位置。這是唐代法定的文件簽署方式，無論是民間交易文書、官府訴訟文件，不識字的人都可以用“畫指”簽署，具有法律效力，所以在當時的民間文書的習慣用語裡都有“畫指為信”或“畫指為驗”這樣的慣用語。
不過從唐代開始在士大夫之間流行草書簽名的習慣，簽署文件時將自己的姓名用連筆草寫成一個符號，稱之為“花押”。“押” 或者“畫押”就是簽署的意思，“花押”就是花體字簽名。這個習慣很快擴散，到了唐末五代，民間也逐漸在文書上自己的姓名後面畫一個代表自己名字的“花押”。會寫字的人寫的是自己姓名的連筆草體，不會寫字的就照樣畫一個符號，一般基本的形狀為王、五、七這樣簡單的字形，*常見、*簡單的就是畫一個十字，稱為“十字花押”。
宋代民間采用十字花押簽署文書已經成為普遍的習慣，官府對此也予以承認，“遇筆則押，遇印則印，又何拘焉”？（《名公書判清明集》卷九《戶婚門》蔡久軒判語）不過花押實在找不到什麼確實的個人印記，所以涉及人身的文書，在花押之外，民間還是采用* 慎重的簽署方式。比如買賣奴婢之類的契約，宋代民間還保留了 “畫指節”的習慣。而在“休書”上則采用“手模”。
“手模”，也就是“掌印”，表示要休妻的男方將自己的一個手掌塗上墨汁，然後按在“休書”末尾年月日上或是“休書”的背面。也有的是在文書上畫出自己的一個手掌的外廓。這在南宋時已成為民間的慣例。比如南宋的《名公書判清明集》卷九《戶婚門》中記載的一個婚姻案件裡，“葉四有妻阿邵，不能供養，自寫立休書、錢領及畫手模，將阿邵嫁與呂元”。這裡的“錢領”就是收條的意思，是葉四從後夫呂元那裡收到了一筆錢款。可見，就是自己親筆書寫的休書，習慣上也要畫“手模”作為簽署。
這個“休書”打“手模”的做法，雖然不是法定的要件，但在宋元明清時代的民問極其普及。比如元代戲文《白兔記》裡劉知遠休妻書：大晉國沙陀村住劉智遠，隻因身伴無依，每日在沙陀村裡放刁，勒要李太公女兒成親。成親之後，不合拜死丈人丈母，情知有罪。養膳妻子不活，情願棄離妻子前去，並無親人逼勒，各無番（翻）悔。如先悔者，甘罰花銀若干若干。若干年月日時。
戲文裡還特意說明，先要劉知遠“寫個花字”，然後又說明 “休書要五指著實”。
元明清時代“手模”往往也就是“休書”的代名詞，甚至很多不識字的窮人光在紙上打個“手模” 就算是“休書”，這在元代還有專門的法律禁止：“諸出妻妾，須約以書契，聽其改嫁。以手模為征者，禁之。”（《元史·刑法志》） “手模”的重要意義為什麼法律沒有規定的“手模”會成為民間“休書”的形式要件？這實際上是民間的一項無奈之舉。
被休棄的婦女執“休書”，就可以合法的改嫁他人。如果沒有 “休書”就改嫁的，就構成法律上的重罪“背夫改嫁”。這在宋代要判處徒二年，到了明清，這就是一項死罪。《大明律·戶律·婚姻》規定：“若妻背夫在逃者，杖一百，從夫嫁賣；因而改嫁者，絞。” 由於宋元明清時代一般的文書都是由代書人代為書寫，當事人“花押”簽署，很難看出個人特有的印記。假如男方有意陷害女方，先立“休書”，然後反悔，否認“休書”效力，女方就會被控死罪。
因此民問被迫形成的防御機制，就是要求男方必須以具有本人明顯印記的方式來表示意思。
歷代朝廷法律雖然沒有明確規定“休書”必須要以“手模”簽署，但是法官一般也都承認，“休書”上手模的重要性。清朝法官董沛在他的一件判決書中稱：“民間賣買田產，隻憑花押，離異等事，方有手摹（模），是手摹較花押為*重。”也就是說，一般的財產交易中，隻要“花押”簽署就可以，但婚姻“離異”的文書，就一定要使用 “手模”，“手模”是比“花押”*為慎重的方式。
寫休書“傷天害理” 盡管“七出”規定看上去對於男方單方面有利，不過實際上古代的離婚率還是很低的。在民間觀念上，給人寫休書的都是要遭報應的。
比如明代作家凌蒙初《拍案驚奇》卷二十“李克讓竟達空函劉元普雙生貴子”提到一個故事，說一個秀纔因為替人寫了一紙休書，終身隻考上個舉人。那秀纔叫蕭王賓，給人當私塾教師，經常經過一個酒店。酒店前有一個“五顯靈官”的廟，那酒店老板有個晚上夢見那“五顯靈官”神靈來找他，要他在廟前立個照壁，說是 “蕭狀元終日在此來往，吾等見了坐立不安，可為吾等築一堵短壁兒，在堂子前遮蔽遮蔽”。老板真的為小廟修了一堵照壁。照壁落成沒幾天，蕭秀纔出門，經過一個村落人家，被請去寫了一個“休書”。當晚那酒店老板又夢見“五顯靈官”，要求他把照壁拆了，“攔著十分郁悶”。老板追問緣由，“五顯靈官”說，那秀纔“替某人寫了一紙休書，拆散了一家夫婦，上天鋻知，減其爵祿”，中不了狀元了，官位不過和我們相等，沒有必要回避他。後來蕭秀纔果然隻中了舉人，“因一時無心失誤上，白送了一個狀元”。
另一部晚明長篇小說《醒世姻緣傳》第九十八回“周相公勸人為善薛素姐假意乞憐”，重復了這個故事。還借著書中一個讀書人角色的口吻，說：“天下**件傷天害理的事，是與人寫休書，寫退婚文約，合那拆散人家的事情。” 當然，*後回到林衝休妻一事本身。林衝手寫的休書裡並沒有提到妻子張氏有違“七出”的任何條款，為什麼也可以生效？這就是民間已經對“七出”有了普遍的了解，隻要是丈夫寫了“休書”，就表示妻子犯有“七出”，沒有必要一一列舉。實際上張氏沒有給林衝生育兒子，可以構成“七出”的**條，但林衝深愛娘子，不願意言明“無子”之痛。所以隻是言明被迫休妻，有關休妻應有的“七出”之條就含糊不言了。至於他的美女老婆，雖然百般不願意，也無奈沒有“三不去”的理由，又何況林衝休妻本來也是為了她的未來生計考慮，*後也就隻有認命了。
P35-39

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